创业者能否模仿微信红包和捂脸表情?有人被判赔90万
（原标题：创业者能否模仿微信红包和捂脸表情？小心，有人被判赔90万）
有一个叫做“吹牛”的即时通讯应用软件，直接把微信红包和微信表情包等在内的微信特色产品全部搬过去给自己用上了，于是“成功”收到了腾讯公司的起诉书。最终，法院判决其赔偿腾讯公司90万元。
每经编辑 李净翰
你最常用的微信表情是哪个？
图片来源：微信时刻
据腾讯此前披露的数据显示，微信用户突破10亿，其中有超过5亿人使用过“捂脸”表情（上图中第二个表情）。腾讯曾公开表示，这个表情由三四个设计师历时五个月所完成。
拼手气、拼手速、抢红包——微信红包设计的抢红包玩法，也成为不少人分享喜悦的娱乐方式。腾讯方面透露，今年春节有8.23亿人通过微信收发红包。值得一提的是，腾讯手机红包还在去年获得中国专利金奖（外观设计专利）。
看到别人取得的成果，有一个叫做“吹牛”的软件，直接把这些微信的特色全部搬过去给自己用上了，于是“成功”收到了腾讯公司的起诉书。
“吹牛”应用软件中被控侵权“红包聊天气泡”和“红包开启页”（图片来源：北京互联网法院）
就在7月19日，北京互联网法院认定被告“吹牛”软件的开发运营方北京青曙网络科技有限公司（以下简称青曙）构成侵权和不正当竞争，判令被告赔偿腾讯公司共计90万元。这也是首例涉及 “微信表情”和“微信红包”著作权纠纷系列案件。
“吹牛”被诉全面抄袭微信 法院判赔90万元
与微信一样，“吹牛”也是一款即时通讯应用软件，但目前在Apple Store中已经无法下载。在吹牛软件内，除了聊天发送表情，也有红包收发的功能。
上述两个功能与微信的红包和表情相似，引起了腾讯的不满。今年4月，腾讯要求青曙就其侵犯网络著作权、信息网络传播权并通过不正当竞争牟利的行为赔付合计500万元：
涉案微信表情具有独创性，构成美术作品，原告（腾讯）对其享有著作权。被告未经许可，在其经营的“吹牛”应用软件中提供与涉案微信表情完全相同的聊天表情，侵害了原告享有的信息网络传播权。据此，原告请求：被告赔偿原告经济损失及合理开支共计50万元。
被告（青曙）的“吹牛”软件中的电子红包页面与原告“微信红包聊天气泡和开启页”相同或构成实质相似，侵害了原告的信息网络传播权。“微信红包”相关页面和“微信”整体页面构成有一定影响的装潢，被告作为同类产品、服务的经营者，整体抄袭、全面摹仿“微信红包”的全流程设计、软件界面及图标设计，极易造成相关公众混淆或误认，构成不正当竞争。据此原告索赔450万元。
涉案微信表情（图片来源：北京互联网法院）
青曙辩解称，原告不享有涉案微信表情的著作权。虽然涉案聊天表情构成美术作品，但是在案证据不能证明原告对其享有著作权；被告已经停止使用涉案微信表情；原告主张的经济损失和合理开支过高，缺乏法律依据。
青曙还表示，电子红包的创作设计来源于生活中的实物红包，“微信红包”不具有独创性；“微信红包”相关页面及微信整体页面不构成有一定影响的装潢。
图片来源：北京互联网法院
法院审理后认为，微信红包聊天气泡和开启页具有独创性，构成美术作品；微信红包相关页面构成有一定影响的装潢，认定被告侵害了二原告的信息网络传播权，判令停止侵权并赔偿原告经济损失10万元。法院认定被告实施了不正当竞争行为，判令停止不正当竞争行为并赔偿腾讯计算机公司经济损失40万元；此外，被告还被判决赔偿原告合理开支9万余元。
在微信表情案中，法院认定，涉案微信表情生动、形象、富有趣味，体现出一定的个性化选择和独创性表达，具有审美意义，构成美术作品，腾讯科技公司对其享有著作权，腾讯计算机公司依据相应授权，对涉案微信表情亦享有著作权。判决被告构成侵害信息网络传播权，赔偿原告经济损失30万元及合理开支1万余元。
以上两个案子，法院判决判令青曙赔偿腾讯公司共计90万元。
据北京商报，卓纬律师事务所合伙人孙志峰分析称，衡量抄袭恶意一般还是考量作品本身独创性元素。独创性高，代表作者投入精力多，则保护力度大。“但是作品本身复杂性、是否存在在先作品相同或近似要素等都是独创性的考量要素，这是通过理性人的角度出发去看待的，没有具体可以量化的数值型标准。”
而就本案来看，侵犯著作权一般法院会考量两个要素：
首先，被控侵权作品是否与维权作品构成实质性近似；
其次，被控侵权作品的创作者、使用者是否接触过维权作品。
孙志峰表示，对于后者，一般维权作品发表后，就算接触。“腾讯提供了创作底稿、更新日志及网络文章，形成证据链，证明其在登记证书证载作品就是归腾讯所有。实际上可以理解为，谁先创作完成的，谁就抢占较为有利的地位。”
“捂脸”表情曾被商家抢注商标 微信红包设计获大奖
上亿人使用的微信表情所带来的商机，被不少商家抓住。
去年9月，有人发现这个“捂脸”表情竟然被抢注为商标了。中国商标网信息显示，该商标的申请人名叫金召平。商标的核定使用商品/服务项目为第25类，涵盖服装、婴儿全套衣、鞋帽袜、领带围巾等。
图片来源：中国商标信息网
金召平对媒体表示，他之所以提出申请，只因为想保证自己可以使用，怕被其他人抢注。他说，如若申请通过，其他人使用，他也不会干预，“那么多假，怎么打，司法流程又长。”
腾讯公司则表示，微信日常小黄脸表情系列表情中捂脸表情由三四个设计师历时五个月所完成，“腾讯将在法定时限内对该商标提出异议申请。”
每经小编（微信号：nbdnews）在今日（21日）查阅中国商标网后了解到，从金召平申请商标的流程看，从2018年11月起发起了多次商标异议申请，最后一次是在2019年4月28日，也就是说，“捂脸”表情被抢注为商标，目前并未通过。
图片来源：中国商标信息网
再给大家说说“捂脸”背后的故事。
据腾讯公号“微信时刻”介绍，表情设计师们发现带捂脸动作的表情高频地出现在个人收藏包中，“捂脸”计划就此生成。
正巧表情设计团队里有一位广东的80后葛格，是周星驰夸张式“捂脸”的迷弟，本尊也日常酷爱捂脸。
可以说是“现身说法”打造出了如此传神的表情。
但是你知道吗，[捂脸] 表情共经历五次改版：
图片来源：微信时刻
微信表情团队是这样描述这个亲儿子的：
虽然很难说出[捂脸]具体代表什么意思，但这个表情确实表达了不少人的新心声。
而腾讯手机红包的图形用户界面获得了第十九届中国专利金奖（外观设计专利）。这是自2014年5月1日，我国将涉及GUI（图形用户界面）的产品外观设计纳入外观设计专利的保护客体以来，首次有该类型专利获此荣誉。
据中国青年报，腾讯FiT金融市场部视觉负责人莫一民介绍，此次获奖专利呈现的这一版腾讯手机红包，以对话气泡的形式出现，从对话气泡开始，一直到点击领取、“拆”开红包为止，在红包收发的过程中，每一个界面的设计，都从细节上做到契合现实生活中的红包，旨在为用户还原出和拿到真实红包一样的喜悦感。
此外，腾讯去年底披露的数据显示，腾讯在全球共申请150余件红包专利，授权超过80余件。
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